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【电商专题】“直播带货”行为首要存在的法令危险及防备主张

发布时间:2021-12-20 08:36:14 来源:乐鱼体育彩票官网

  摘要:“直播带货”能让顾客快速捕捉产品或服务信息,提高顾客的消费体会,一同也为许多优质产品打开了销路,促进社会的经济展开。可是,因为电商直播营销职业良莠不齐、缺少监管等原因,“直播带货”引发的虚伪广告、冒充伪劣产品、不正当竞争等法令问题也非常杰出,给相关直播营销主体带来了许多潜在的法令危险。在此布景下,笔者结合电商直播职业展开趋势和我国立法现状,对“直播带货”中存在的首要法令危险进行剖析,并给出一些防备主张。

  “直播带货”是指,主播在直播间经过现场测评、限时扣头等方法推销产品或服务,顾客在直播途径进行观看,然后点击直播间的购物链接购买相应产品或服务的出售行为方式。依据其界说及方式,“直播带货”本质上便是主播为产品运营者或服务供给者供给的相应产品、服务进行引荐,以招引顾客购买的行为。因而,“直播带货”能够分解成两个独立的行为:商业广告行为(1)和出售行为。

  已然“直播带货”行为存在广告和出售的特点,那么理应遭到《广告法》、《电子商务法》等法令的规制,可是依据相关规矩,参加“直播带货”的营销主体身份不同,其应承当的法令职责不同。因而,整理相关营销主体、承认其法令身份,是剖析法令危险与职责的条件。

  从“直播带货”的行为方式咱们能够看出,参加“直播带货”的营销主体至少包含:(1)商家;(2)直播途径;(3)主播;(4)MCN安排。

  在“直播带货”的语境下,商家以推销产品或许供给服务为意图,托付主播或MCN安排、直播途径等规划、制造、发布广告,归于《广告法》意义上的广告主(2)以及《电子商务法》中规矩的途径内运营者(3)。

  ①归于广告运营者的景象。广告运营者是指承受托付供给广告规划、制造、署理服务的自然人、法人或许其他安排(4)。若广告主托付主播个人(不经过MCN安排)为其直播推销产品或服务,此刻主播归于广告运营者。

  ②归于广告代言人的景象。广告代言人确定的要害在于其在直播中的体现能否让观众感遭到其使用本身品格特征对产品进行推销,主播在直播间以其本身的品格影响力为商家推销产品或服务,应确定为广告代言人(5)。

  在直播电商生态中,MCN安排扮演着“中介”的效果,对主播进行培育并将优异的主播输送到各直播途径,因而,若广告主系与主播所签约的MCN安排签署广告协议,此刻MCN公司归于广告运营者的身份,在实践中大多数状况如此。

  广告发布者是指为广告主或许广告主托付的广告运营者发布广告的自然人、法人或许其他安排(6)。结合“直播带货”的实际方式场景,直播途径归于为商家、主播或MCN安排发布广告的安排,应当归于广告发布者的人物。一同,直播途径为广告主供给网络运营场所、买卖促成、信息发布等服务,也归于电子商务途径运营者的人物(7),应依照《电子商务法》实行职责和职责。

  “直播带货”并不是一个单一的法令行为,其或许触及例如买卖合同的民事法令关系、价格监管的行政法令关系、发布虚伪广告情节严峻的刑事法令关系等多重法令关系,故,关于直播营销行为首要存在的法令危险,笔者将从民事、行政和刑事三个方面来进行整理和剖析。

  依据《顾客权益保护法》等法令规矩,商家假如欺诈、误导顾客,供给的产品或服务与直播网络购物合同约好不一致,侵害了顾客的合法权益,则应当承当修补、重作、替换、退货、退款、补偿损失等违约职责。若主播在直播过程中对产品或服务作出许诺,其也应在许诺的规模内与商家一同承当连带职责。

  “直播带货”中常呈现的虚伪宣扬、欺诈和误导顾客等不正当竞争现象现已引起了社会的广泛注重,如之前闹得沸反盈天的“辛巴假燕窝事情”、“李湘羊肚菌事情”等。依据《反不正当竞争法》,商家作为产品运营者,不得对其产品的功用、功用、质量等作虚伪或许引人误解的宣扬,欺诈、误导顾客。假如商家违背规矩,给顾客形成损害的,应当依法承当补偿损失等民事职责。

  商家、主播等有时为了产品或服务的出售量能快速增长,就在“直播带货”过程中出售仿冒其他知名品牌商标的产品,这种“搭便车”的行为不只误导了顾客、侵害了顾客知情权,一同也严峻侵害了别人的商标权。针对“直播带货”中侵略知识产权的问题,相关主体应依据《商标法》等法令规矩承当补偿职责。

  《电子商务法》对电子商务途径运营者等相关主体的法令职责和职责做了规矩。例如,直播途径作为电子商务途径运营者,不只应当检查商家的相关运营资质,还应当定时核验更新等。假如直播途径未实行审阅职责,就归于电子商务违法行为,将面对商场监督处理部分的行政处分。

  广告以虚伪或许引人误解的内容欺诈、误导顾客的,构成虚伪广告。依据《广告法》规矩,发布虚伪广告除应对顾客承当民事职责外,商家、主播等营销主体还应承当交纳罚款、停业整顿等行政职责。

  商家、主播等常常在直播中选用虚伪的或许使人误解的价格手法拐骗顾客进行买卖,例如先举高价格后再成心进行“限时扣头”等方法。针对“直播带货”活动中的价格违法问题,商家、主播应依据《价格法》等法令规矩承当期限改正、罚款、停业整顿等行政职责。

  当时局势下,国家严打“直播带货”职业乱象。《关于加强网络直播营销活动监管的辅导定见》提出,要加大案子查处工作力度,一旦发现违法行为涉嫌违法的,应及时移交司法机关。因而,相关营销主体应当注重“直播带货”中或许触及的刑事法令危险。

  广告主、广告运营者、广告发布者违背国家规矩,使用广告对产品或服务作虚伪宣扬,情节严峻的,构成虚伪广告罪。尽管刑法条文未将广告代言人即主播列为虚伪广告罪的违法主体,但如主播的身份与广告主或广告运营者的身份存在重合,又或许与法令规矩的违法主体勾结、一起施行虚伪广告行为,其就或许会以虚伪广告罪被追查刑事职责。当然,有些时分,主播的行为尽管客观上做了不真实的广告宣扬,但不具有片面成心欺诈的意图,不能以本罪论处,需求详细案情详细剖析。

  出售冒充注册商标的产品罪,从违法行为上看包含两个详细行为,即冒充注册商标的行为和出售冒充注册产品产品行为(8)。本罪不只侵略了顾客的合法权益,更是侵略了别人商标专用权,打乱社会商场经济秩序。“直播带货”活动中,常常有商家、主播等出售冒充注册商标的产品且不合法获利金额巨大,较易构本钱罪。

  《最高人民法院、最高人民检察院关于处理损害药品安全刑事案子适用法令若干问题的解说》第八条规矩,明知别人出产、出售假药、劣药,仍供给广告宣扬等协助行为的,以出产出售假药、劣药罪共犯论处。在直播营销行为中,假如商家、主播等出售所含成分与国家药品规范规矩成分不符的药品,或许会构成出产出售假药、劣药罪。

  假如商家、主播等主体使用直播,以不合法占有为意图发布虚伪信息,骗得顾客资产的,其行为或许会构成欺诈罪。例如,主播经过抽奖、虚伪许诺等方法,直接骗得粉丝金钱。需求特别阐明的是,即便主播并没有直接参加到欺诈行为施行的过程中,可是若主播宣扬推行了欺诈信息且导致别人遭受财产损失的,那么也有或许因推行欺诈信息而被确定为欺诈罪的协助犯。

  笔者以为,“直播带货”违法违法事端频发的背面,是直播营销相关主体法令意识的淡漠以及缺少政府有用监管等原因所导致,因而,笔者以为,关于“直播带货”行为的法令危险,应当从以下几个方面进行防备。

  如上所述,“直播带货”存在许多潜在的法令危险,而有些直播营销主体法令观念淡漠,在直播活动中屡触法令“红线”,付出了沉痛的价值。例如,因不熟悉法令规矩,不少商家、主播在直播中做虚伪宣扬,导致顾客损失惨重,此刻,商家、主播不只或许被行政主管部分处以巨额罚款,情节严峻的,乃至还面对“牢狱之灾”。因而,为有用防备相关法令危险,直播营销相关主体树立合规体系并加强合规处理就尤为要害。只要意识到合规处理的重要性,在法令框架下进行直播营销活动,才干使相关主体长远地展开。当然,若无法判别“直播带货”活动是否存在违规危险,相关主体应在活动前就活跃寻求律师等专业人士对其进行协助。

  尽管针对电商直播乱象的管理与监管政策也连续出台,但缺乏的是,我国现在短缺一部专门规制电商直播职业的法令(9)。因而,立法部分应赶快发动立法程序,依据电商直播职业的展开趋势、社会问题及我国立法现状,全面展开职业调研,掌握现行电商直播有关法令法规的施行现状,探求相关问题的成因,在结合职业现状和罗致社会各方定见后,出台一部全面的、专门规制电商直播营销职业的法令,清晰相关主体的法令权力和职责,执行相关主体的法令职责。

  现在,无售后服务、售后服务不完善等售后服务问题现已成为顾客一个较为严峻的“槽点”。针对这一问题,应当执行电子商务途径运营者的监管职责,直播途径应针对商家、主播的售后服务拟定相应罚则,限制售后服务处理时刻,并对售后服务质量进行监督。详细来说,直播途径应当在直播间展现顾客售后交流途径信息,并限制商家、主播对产品或服务售后服务的处理时刻,若商家或主播未在限制时刻内对呈现问题的产品或服务进行售后处理,途径则有权依照事前拟定的规矩对商家或主播进行处分。

  直播电商职业健康有序展开,除了依托相关主体自觉守法外,还要清晰政府各部分的监管功能,严厉打击各类违法违规行为。政府部分应当赶快建立专门的安排安排对网络直播营销行为进行监管,清晰其功能,细化其监管规模,由其一致行使电商直播营销行为的监管职权,例如,建立“网络直播监管委员会”。“网络直播监管委员会”能够与网信、公安、广电等部分信息同享,相互协作,强化监管力度(10);一同,该委员会也能够与互联网企业进行协作,使用互联网技术开发和完善直播违规监测体系,有用保存直播违规依据,执行职责的追责。

  电商直播职业迅猛展开,商家、主播们在享受着巨大职业盈利的一同,也面对着许多潜在的法令危险,“直播带货”一旦掌握欠好,就演化成了“直播带祸”。因而,只要电商直播营销主体增强法令危险意识、严守品德和法令,国家相关部分完善立法、实在提高职业监管效能和水平,电商直播职业才干健康、快速地展开。

  (1)《广告法》第二条第二款规矩:“本法所称广告,是指产品运营者或许服务供给者承当费用,经过必定前言和方式直接或许间接地介绍自己所推销的产品或许所供给的服务的商业广告。”

  (2)《广告法》第二条第三款规矩:“本法所称广告主,是指为推销产品或许供给服务,自行或许托付别人规划、制造、发布广告的法人、其他经济安排或许个人。”

  (3)《电子商务法》第九条第三款规矩:“本法所称途径内运营者,是指经过电子商务途径出售产品或许供给服务的电子商务运营者。”

  (4)《广告法》第二条第四款规矩:“本法所称广告运营者,是指受托付供给广告规划、制造、署理服务的法人、其他经济安排或许个人。”

  (5)《广告法》第二条第五款规矩:“本法所称广告代言人,是指广告主以外的,在广告中以自己的名义或许形象对产品、服务作引荐、证明的自然人、法人或许其他安排。”

  (6)《广告法》第二条第四款规矩:“本法所称广告发布者,是指为广告主或许广告主托付的广告运营者发布广告的法人或许其他经济安排。”

  (7)《电子商务法》第九条第二款规矩:“本法所称电子商务途径运营者,是指在电子商务中为买卖两边或许多方供给网络运营场所、买卖促成、信息发布等服务,供买卖两边或许多方独立展开买卖活动的法人或许不合法人安排。”

  (8)叶萍,欧智恒.冒充注册商标罪实务问题探求[J].上海公安高级专科学校学报(公安理论与实践),2018

  (10)商场监管总局《关于加强网络直播营销活动监管的辅导定见》国市监广〔2020〕175号.

  苏璇,北京理工大学法令硕士。进入律师职业以来,苏璇处理了多件严重疑问杂乱、标的额巨大的民商事诉讼和裁定案子,服务过多家大型央企、国企、事业单位、上市公司,拿手处理各类企业经济纠纷、公司法令顾问事务,具有厚实的法令专业功底和丰厚的法令实务经历。现为德恒广州张元龙律师团队成员,电商企业运营合规项目组成员。

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